Публикации и статьи / скачать

Наталия Мироненко, заведующая лабораторией правового обеспечения развития науки и технологии НИИ интеллектуальной собственности АПрН Украины, доктор юридических наук.

Журнал "Теория и практика интеллектуальной собственности", № 1, 2009

Новеллой национального законодательства является определение субъекта права интеллектуальной собственности, которое нашло свое закрепление в статье 421 ГК Украины [1]. Однако это определение не является дефинитивной нормой, а формулируется через указание отдельных групп субъектов права интеллектуальной собственности и в связи с закрепленными за ними правами интеллектуальной собственности. Законодатель в общем виде определил две группы субъектов права интеллектуальной собственности: "создатель и другие лица, которым принадлежат личные неимущественные и имущественные права интеллектуальной собственности".

Первая группа субъектов права интеллектуальной собственности определяется благодаря употреблению термина "субъект объекта права интеллектуальной собственности". Термин "создатель" по своему содержанию являться аналогичным термину "автор объекта права интеллектуальной собственности". Создатель (автор) — это физическое лицо, творческим трудом которого создается объект права интеллектуальной собственности. Результат интеллектуальной, творческой деятельности может создать лишь физическое лицо. Исходя из специфики оснований приобретения (возникновение) права интеллектуальной собственности, предусмотренных ГК Украины, и специальным законодательством в сфере интеллектуальной собственности, признание лица создателем (автором) указанного объекта не зависит от объема его дееспособности. Создателями (авторами) объектов права интеллектуальной собственности могут быть ограниченно дееспособные и недееспособные лица. Относительно недееспособных и малолетних (до14 лет), то имущественные права интеллектуальной собственности осуществляют от их имени родители, усыновители или опекуны (статьи 31 и 41 ГК Украины), то есть их законные представители. Несовершеннолетние физические лица, в возрасте от 14 до 18 лет, могут самостоятельно осуществлять свои правомочия относительно объектов права интеллектуальной собственности, например, заключать договоры на издание своих произведений (ст. 32 ГК Украины). По закону авторство также признается за физическими лицами, которые признаны ограниченно дееспособными в результате злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами. Но осуществлять свои правомочия в сфере интеллектуальной собственности они могут лишь при согласии своих попечителей (ст. 37 ГК Украины). Таким образом, физические лица, которые не имеют полной гражданской дееспособности, являются носителями личных неимущественных прав интеллектуальной собственности. Реализация имущественных прав интеллектуальной собственности от имени таких лиц и в их интересах осуществляется их законными представителями (родителями, усыновителями, попечителями, опекунами).

Юридические лица не являются "создателями", поскольку не могут создавать объекты права интеллектуальной собственности, это могут сделать лишь работающие у них физические лица.

Статья 421 ГК Украины ко второй группе субъектов права интеллектуальной собственности относит других лиц. В качестве конкретизирующего признака, который дает возможность определить круг этих лиц, законодатель избрал принадлежность им прав интеллектуальной собственности. Таким образом, ко второй группе субъектов права интеллектуальной собственности в соответствии с содержанием ст. 421 ГК Украины следует отнести физических и юридических лиц, которые приобрели право интеллектуальной собственности по закону или договору.

Таким образом, субъектом права интеллектуальной собственности признается лицо, которое является носителем личных неимущественных и (или) имущественных прав интеллектуальной собственности.

Каждая из отмеченных групп субъектов права интеллектуальной собственности характеризуется правовым статусом, который имеет свою специфику, предопределенную рядом условий. Учитывая, что классификация субъектов права интеллектуальной собственности, которая приведена в ст. 421 ГК Украины имеет общий характер, а также, исходя из того, что раскрытие любого явления, в том числе и специфики правового статуса разных субъектов права, возможно сквозь призму их классификации, представляется целесообразным, с теоретической и практической точек зрения, используя специальные юридические методы познания, осуществить классификацию субъектов права интеллектуальной собственности в соответствии с разными критериями.

В качестве одного из критериев такой классификации можно предложить основания приобретения права интеллектуальной собственности. В соответствии с этим критерием субъектов права интеллектуальной собственности можно разделить на две группы: первичные и вторичные.

К первой группе принадлежат субъекты права интеллектуальной собственности, которые приобрели свой статус в результате создания или государственной регистрации прав на объект права интеллектуальной собственности.

Особенности приобретения права интеллектуальной собственности, то есть определение момента (юридического факта), с которого лицо приобретает статус субъекта права интеллектуальной собственности, зависит от особенностей объекта права интеллектуальной собственности. Если принять приведенную в ГК Украины структуру права интеллектуальной собственности, то относительно приобретения статуса первичных субъектов права интеллектуальной собственности следует отметить следующее.

Физическое лицо признается субъектом авторского права с момента создания произведения. Приобретение статуса субъекта смежных прав, в зависимости от объекта правовой охраны, законодатель связывает с двумя основаниями: во-первых, право интеллектуальной собственности на выполнение, передачу (программу) организации вещания, возникает с момента ее первого осуществления; во-вторых, право интеллектуальной собственности на фонограмму или видеограмму возникает с момента ее производства.

Приобретение статуса субъекта авторского права, равно как и смежных прав, не требует совершения формальных действий относительно регистрации соответствующих прав в государственных органах.

Первичным субъектом авторского права является автор произведения. Относительно отдельных объектов права интеллектуальной собственности закон содержит определенные уточнения. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 17 Закона Украины "Об авторском праве и смежных правах", автором аудиовизуального произведения является: режиссер постановщик; автор сценария и (или) текстов, диалогов; автор специально созданного для аудиовизуального произведения музыкального произведения с текстом или без него; художник-постановщик; оператор-постановщик. Автором по закону могут признаваться переводчики, составители сборников произведений. В соответствии со ст. 435 ГК Украины, при отсутствии доказательств иного, автором произведения считается физическое лицо, указанное на оригинале или экземпляре произведения (презумпция авторства).

Первичными субъектами смежных прав согласно ст. 450 ГК Украины являются исполнитель, производитель фонограммы, производитель видеограммы, организация вещания. При отсутствии доказательств иного, исполнителем, производителем фонограммы, производителем видеограммы, организацией вещания считается лицо, имя (наименование) которого указано соответственно в фонограмме, видеограмме, их экземплярах, или на упаковке, а также во время передачи программы организации вещания.

Приобретение статуса субъекта права интеллектуальной собственности на научное открытие законодатель связывает с установлением физическим лицом неизвестных ранее объективно существующих закономерностей, свойств и явлений вещественного мира, которые вносят коренные изменения в уровень научного познания (ст.ст. 457 и 458 ГК Украины). Субъектами права интеллектуальной собственности на научные открытия являются лишь физические лица — авторы, интеллектуальной, творческой деятельностью которых совершено научное открытие (глава 38 ГК Украины).

Возникновение права интеллектуальной собственности на изобретение, полезную модель и промышленный образец, законодатель по большей части связывает с государственной регистрацией прав на эти результаты научно-технического творчества, в результате которого эти результаты приобретают правовую охрану, а соответствующие субъекты — автор, работодатель, заказчик, — получают охранный документ (патент) и приобретают статус субъекта права интеллектуальной собственности. Таким образом, факт приобретения права интеллектуальной собственности на изобретение, полезную модель и промышленный образец, подтверждается патентом (ст. 462 ГК Украины).

Однако в связи с существенными особенностями некоторых указанных результатов научно-технического творчества возникновение права интеллектуальной собственности на них имеет свои особенности. Так, для того, чтобы результат научно-технического творчества человека считался пригодным для приобретения на него права интеллектуальной собственности как на изобретение, он должен отвечать трем условиям патентоспособности — быть новым, иметь изобретательский уровень и быть пригодным для промышленного использования (ст. 459 ГК Украины). Относительно полезной модели, то приобретение права интеллектуальной собственности на нее определяется законодателем благодаря ее соответствию двум условиям патентоспособности — новизне и пригодности для промышленного использования (ст. 460 ГК Украины). Промышленный образец считается законодателем пригодным для приобретения права интеллектуальной собственности на него, если он отвечает лишь одному условию патентоспособности — новизне (ст. 461 ГК Украины). Первичными субъектами права интеллектуальной собственности на изобретения, полезные модели, промышленные образцы являются авторы соответственно изобретений (изобретатели), полезных моделей и промышленных образцов. В соответствии со ст. 1 Закона Украины "Об охране прав на изобретения и полезные модели" [2] и ст. 1 Закона Украины "Об охране прав на промышленные образцы" [3] автором изобретения, полезной модели и промышленного образца, является физическое лицо, результат интеллектуальной, творческой деятельности которого признан изобретением (полезной моделью) или промышленным образцом.

Право интеллектуальной собственности на компоновку интегральных микросхем возникает тогда, когда она признается в установленном законом порядке оригинальной (ст. 471 ГК Украины). Приобретение права интеллектуальной собственности на этот результат научно-технического творчества удостоверяется свидетельством, то есть также связывается с моментом государственной регистрации прав на неё. Первичным субъектом права интеллектуальной собственности на компоновку (топографию) интегральных микросхем является ее автор, творческим трудом которого создан этот объект права интеллектуальной собственности (ст. 473 ГК Украины).

Для того, чтобы лицо было признано субъектом права интеллектуальной собственности на рационализаторское предложение, последнее должно отвечать таким условиям охраноспособности: содержать в себе технологическое, техническое или организационное решение и иметь локальную новизну (ст. 481 ГК Украины). Что касается формального оформления права интеллектуальной собственности на рационализаторское предложение, то на сегодняшний день этот вопрос на государственном уровне не решен, поскольку "Указания о порядке составления, подачи и рассмотрения заявления на рационализаторское предложение" 1982 г., в соответствии с которыми право интеллектуальной собственности на рационализаторское предложение удостоверялось удостоверением, которое выдавалось юридическим лицом, которое признавало предложение рационализаторским, утратили силу. Тем самым закон предоставляет юридическим лицам право на своё усмотрение определять порядок оформления права интеллектуальной собственности на рационализаторское предложение, а ст. 481 ГК Украины лишь возлагает на юридическое лицо обязанность признания предложения как рационализаторского. Первичным субъектом права интеллектуальной собственности на рационализаторское предложение является ее автор (ст. 483 ГК Украины).

Право интеллектуальной собственности на сорт растений по закону Украины "Об охране прав на сорта растений" [4] возникает в том случае, если сорт растений отвечает таким условиям охраноспособности: новизне, отличимости, однородности и стабильности. Приобретение права интеллектуальной собственности на сорт растений подтверждается патентом. Таким образом, лицо приобретает статус субъекта права интеллектуальной собственности на сорт растений с момента государственной регистрации прав и получения патента на сорт растений. Что касается селекционного достижения в отрасли племенного животноводства (породы животных), то оно признается изобретением в установленном законодательством порядке. Первичным субъектом права интеллектуальной собственности на сорт растений и породу животных является автор сорта растений и автор породы животных, творческим трудом которых созданы сорт растений или порода животных (ст. 486 ГК Украины).

Право интеллектуальной собственности на коммерческую тайну возникает в случае, если: во-первых, она имеет настоящую или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности другим лицам; во-вторых, информация не является свободной для доступа на основании закона; субъект права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну принимает относительно нее меры для охраны конфиденциальной информации. Право интеллектуальной собственности на коммерческую тайну возникает у субъекта, который использует разнообразные законные мероприятия для обеспечения охраны коммерческой тайны путем возложения юридической обязанности относительно ее неразглашения на лиц, которые владеют соответствующей конфиденциальной информацией в силу своей служебной деятельности (ст. 505 ГК Украины). Факт возникновения права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну связывается не с государственной регистрацией этого права, а с признанием информации такой, которая наделена определенными качествами (свойствами) и совершением ее владельцем определенных мероприятий для охраны этой информации. Субъектами права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну, в соответствии с содержанием ст. 505 ГК Украины, являются лица, которые занимаются предпринимательской деятельностью и имеют юридический статус предпринимателей. Исходя из определения коммерческой тайны, есть основания допустить, что субъекты права на коммерческую тайну относятся лишь к первичным субъектам права интеллектуальной собственности.

Приобретение статуса субъекта права интеллектуальной собственности на коммерческое (фирменное) наименование связывается с моментом первого его использования. На действительность права интеллектуальной собственности на коммерческое наименование не влияет требование совершения формальных действий — подача заявки на коммерческое наименование и регистрация прав на него. Право интеллектуальной собственности на него не зависит также от того, является ли коммерческое наименование частью торговой марки. В соответствии со ст. 83 ГК Украины, первичными субъектами права интеллектуальной собственности на коммерческое (фирменное) наименование могут быть лишь юридические лица, общества (предпринимательские и непредпринимательские), учреждения и юридические лица других организационно-правовых форм, установленных законом. Они являются носителями исключительно имущественных прав интеллектуальной собственности, а личные неимущественные права им не принадлежат, поскольку закон не признает авторство на коммерческие (фирменные) наименования.

Приобретение права интеллектуальной собственности на торговую марку удостоверяется свидетельством и связывается с ее государственной регистрацией. Но для того, чтобы обозначения или любая комбинация обозначений считались пригодными для приобретения на них права интеллектуальной собственности как на торговую марку, они должны отвечать следующему условию охраноспособности: различимостью среди других торговых марок (ст. 492 ГК Украины). Первичными субъектами права интеллектуальной собственности на торговую марку согласно п. 5 ст. 5 Закона Украины "Об охране прав на знаки для товаров и услуг" [5] и ст. 494 ГК Украины могут быть юридические или физические лица, а также объединения лиц, которые зарегистрировали на свое имя право интеллектуальной собственности на торговую марку.

Право интеллектуальной собственности на географическое указание приобретается также при соблюдении регистрационного порядка при условии, что оно должно отвечать следующим критериям охраноспособности: должно содержать прямое или опосредованное указание на то географическое место, с официально определенными пределами (страна, регион как часть страны, населенный пункт и тому подобное), из которого данный товар происходит; должно указывать на то, что этот товар имеет определенные качества, репутацию или другие характеристики, предопределенные специфическими для данного географического места естественными условиями и (или) человеческим фактором; может быть выражено в любой форме (ст. 9 Парижской конвенции об охране промышленной собственности [6]). Право интеллектуальной собственности на географическое указание возникает от даты государственной регистрации прав на него и удостоверяется свидетельством (ст. 501 ГК Украины). Субъектами права интеллектуальной собственности на географическое указание происхождения товара согласно ст. 9 Закона Украины "Об охране прав на указание происхождения товаров" [7] и ст. 502 ГК Украины могут быть физические или юридические лица, которые в заявленном географическом месте производят товар, особенные свойства, определенные качества, репутация или другие характеристики которого связаны с этим географическим местом; ассоциации потребителей; учреждения, которые имеют непосредственное отношение к выработке или изучению соответствующих продуктов, изделий, технологических процессов или географических мест. Право на использование географического указания, право интеллектуальной собственности на которое зарегистрировано, имеют производители, которые в указанном географическом месте производят товар, особенные свойства, определенные качества или другие характеристики которого отвечают тем, которые внесены в государственный реестр.

В соответствии со ст. 6 Закона Украины "Об охране прав на указание происхождения товара" правовая охрана простого указания происхождения товара предоставляется на основании его использования и не подлежит регистрации. То есть факт возникновения права интеллектуальной собственности совпадает с фактом его использования.

Изложенное позволяет сделать вывод, что к первичным субъектам права интеллектуальной собственности следует, в первую очередь, отнести авторов (создателей) произведений, а также результатов научно-технического творчества, поскольку именно их интеллектуальный, творческий потенциал является тем источником, из которого рождается объект права интеллектуальной собственности. Поэтому, именно за создателем (автором) законодатель закрепляет и признает, по общему правилу, весь объем личных неимущественных прав интеллектуальной собственности, которые не отчуждаются, и имущественных прав интеллектуальной собственности, которые составляют содержание права интеллектуальной собственности. Они могут передавать другим лицам полностью или частично имущественные права интеллектуальной собственности — по договору или по закону (принудительные лицензии). В то же время, первичным субъектом права интеллектуальной собственности может быть и юридическое лицо, которое приобретает такой статус в результате регистрации объекта права интеллектуальной собственности, например, коммерческого наименования.

Ко второй группе принадлежат субъекты права интеллектуальной собственности, которые сами ничего не создают, но на основании закона или договора приобрели в установленном порядке имущественные права интеллектуальной собственности.

Юридический факт приобретения права интеллектуальной собственности вторичным субъектом права интеллектуальной собственности связывается с моментом вступления в силу договора; возникновения условий, при которых действует норма закона; вступления в наследство.

Вторичным субъектом права интеллектуальной собственности может быть другое (не автор/создатель) физическое лицо (в основном, зарегистрированное как предприниматель) и юридическое лицо, к которым на основании договора или закона переходят полностью или частично имущественные права интеллектуальной собственности на результат творческой деятельности. Причем такой переход может иметь срочные пределы, а может таких пределов не иметь. Субъектами права интеллектуальной собственности, при определенных условиях, могут быть также наследники относительно физических лиц и правопреемники — относительно юридических лиц (в случае ликвидации, реорганизации, и тому подобное). Одним из видов правопреемства является переход имущественных прав интеллектуальной собственности к работодателю или заказчику (ст.ст. 429 и 430 ГК Украины). Работодателям и заказчикам принадлежат имущественные права интеллектуальной собственности в объеме, который предусмотрен договором или законом.

Вторичные субъекты права интеллектуальной собственности являются правопреемниками первичных субъектов, которыми как отмечалось, могут быть как физические, так и юридические лица, к которым на основании договора, завещания или закона, переходят имущественные права на использование объектов права интеллектуальной собственности, и некоторые личные неимущественные права (например, право на защиту авторства, неприкосновенность произведения, и тому подобное).

Примером приобретения права интеллектуальной собственности на основании закона может быть предоставление принудительной лицензии на использование изобретения или полезной модели, или переход имущественных прав интеллектуальной собственности, к другим юридическим лицам в случае реорганизации юридического лица, которая была владельцем охранительного документа на объект права интеллектуальной собственности. Примером приобретения права интеллектуальной собственности по договору может быть заключение издательского договора на издание литературного произведения или заключение лицензионных договоров на использование таких объектов права интеллектуальной собственности, как изобретение, полезная модель или промышленный образец.

Отдельно необходимо отметить, что от субъекта права интеллектуальной собственности следует отличать субъектов-участников процесса (процедуры) приобретения правовой охраны на объекты права интеллектуальной собственности и процесса защиты права интеллектуальной собственности. К таким субъектам следует отнести патентных поверенных, Государственный департамент интеллектуальной собственности Министерства образования и науки Украины (далее — Госдепартамент), Апелляционную палату Госдепартамента, а также суд. Но ни патентные поверенные, ни Госдепартамент, ни Апелляционная палата или суд, выполняя конкретные задания: представляя интересы заявителей (патентные поверенные), принимая решение относительно приобретения прав на объекты права интеллектуальной собственности (Госдепартамент), возобновляя нарушенное или оспоренное право (Апелляционная палата и суд), не приобретают статус субъекта права интеллектуальной собственности. Они имеют свой правовой статус, определенный в законодательстве Украины. Например, объем полномочий патентных поверенных регулируется нормами специального законодательства в сфере интеллектуальной собственности и Положением о представителях по делам интеллектуальной собственности (патентных поверенных), утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 27 августа 1997г., № 938 [8].

Не относятся к субъектам права интеллектуальной собственности и организации коллективного управления имущественными правами субъектов авторского права и смежных прав (далее — организации коллективного управления), которые в некоторых странах имеют название "ассоциации коллективного администрирования" (раздел 5 Закона Литовской Республики "Об авторском праве и смежных правах"). Исходя из того, что правовой статус указанных организаций определен в законодательстве Украины фрагментарно, что порождает значительные трудности на практике и кое-где приводит к значительным нарушениям прав создателей, есть объективная необходимость более детально остановиться на этом вопросе.

По утверждению Делии Липцик впервые такая организация была создана во Франции Бомарше в 1777 г. и называлась Бюро правовой защиты драматургов. Впоследствии, через полвека, оно превратилось в первое Общество писателей и драматургов (1828 г.) что стало результатом настойчивой борьбы заинтересованных лиц за признание своих авторских прав. В 1837 году была создана вторая организация коллективного управления Оноре де Бальзаком и Виктором Гюго — Общество людей литературы. И, наконец, в 1850 году было основано Общество авторов, композиторов и музыкальных издателей [9, с. 354-355]. Впоследствии, организации коллективного управления появились в других странах Европы — Германии, Англии, Италии.

В условиях развития технологий записи — грамзаписи, телевидения, радио, — актуальным стал вопрос контроля за транснациональным использованием музыкальных произведений. Для обеспечения интересов своих членов организации коллективного управления разных стран стали заключать между собой соглашения о взаимном представительстве. По инициативе восемнадцати таких организаций с целью координации и углубления международных связей в 1926 г. в Париже была основана Международная конференция обществ авторов и композиторов (CISAC). Сегодня ее членами являются свыше 160 обществ коллективного управления правами [9, с. 357].

В Украине организации коллективного управления впервые свое законодательное определение получили в Законе Украины "Об авторском праве и смежных правах" [10]. Анализ ст.ст. 46-49 Закона Украины "Об авторском праве и смежных правах" дает основания утверждать, что правовой статус этих организаций в законодательстве определен фрагментарно, в том числе и их взаимоотношения с субъектами авторского права и смежных прав, что на практике порождает множество проблем, много из которых не находят своего решения.

С самого начала своего возникновения организации коллективного управления существовали как субъекты частного права, приобретали статус юридического лица, их деятельность носила некоммерческий характер, они создавались по инициативе самих авторов с целью защиты личных интересов и управления имущественными правами создателей. Основные принципы, на которых основывается деятельность указанных организаций, нашли свое закрепление и в типовых уставах обществ, которые вошли в состав CISAC и были утверждены на XI Берлинском конгрессе в 1936 г. [11, с. 338].

Если под этим углом зрения проанализировать правовой статус организации коллективного управления в Украине, то исходя из положений закона следует констатировать следующее: они являются юридическими лицами (ч.2 ст. 47), не имеют права заниматься коммерческой деятельностью (ч.2 ст. 48), на их деятельность не распространяются ограничения, предусмотренные законодательством об ограничении экономической конкуренции (ч.2 ст. 48), создаются такие организации субъектами авторского права и смежных прав (ч.2 ст. 47), наряду с этим предусматривается регистрационный порядок их создания (ч.1 ст. 48), предмет их деятельности ограничен управлением определенными категориями имущественных прав определенных категорий субъектов авторского права и смежных прав или управлением различными имущественными права в интересах различных категорий субъектов авторского права и смежных прав (ч. 3 ст. 47).

Одним из вопросов, который имеет практический интерес и связан с общей доктриной создания организаций коллективного управления является определение их организационно-правовой формы. Если обратиться к зарубежному опыту, можно сделать вывод, что данный вопрос решается неоднозначно и зависит от особенностей национального законодательства. Так, для Франции, стран Латинской Америки наиболее подходящей была модель организаций частного права в форме хозяйственных обществ [12].

В Италии подобные структуры созданы как субъекты частного права, но их деятельность контролируется правительством через процедуру утверждения бюджета и назначения председателя общества декретом главы правительства [13]. В Болгарии, Венгрии организации коллективного управления являются государственными, в Алжире, Камеруне, Мали, — государственными или полугосударственными, в Бельгии, Швейцарии и Норвегии, указанные организации приобрели форму кооператива, в Великобритании — общества с ограниченной ответственностью, в Израиле — акционерного общества. Но независимо от организационной формы, которую приобретают такие организации, по требованию CISAC они не должны приобретать форму и осуществлять деятельность, характерную для торговых организаций [14, с. 328-331].

Закон Украины "Об авторском праве и смежных правах" не содержит положения относительно организационно-правовой формы организации коллективного управления, а в соответствии с ч. 1 ст. 83 ГК Украины юридические лица могут создаваться в форме обществ, учреждений и в других формах, установленных законом. На выбор организационной формы юридического лица значительное влияние оказывает цель ее деятельности. Анализ Закона Украины "Об авторском праве и смежных правах" свидетельствует об отсутствии законодательного определения цели создания отмеченных организаций. Однако содержание соответствующего раздела указанного закона и характер полномочий указанных организаций позволяют сделать вывод, что целью их создания является защита имущественных прав субъектов авторского права и смежных прав, а также представительство их интересов во взаимоотношениях с пользователями объектов авторского права и смежных прав, в случае, когда такая индивидуальная деятельность является неэффективной или затруднительной.

Исходя из изложенного, а также учитывая, что указанные организации создаются добровольно субъектами авторского права и смежных прав, есть основания утверждать, что организационной формой этих организаций является объединение граждан. Этот вывод подтверждается и положениями ст. 1 Закона Украины "Об объединении граждан" [15], а именно: "Объединением граждан является добровольное общественное формирование, созданное на основе единства интересов для совместной реализации гражданами своих прав и свобод". Что касается вида объединения граждан, к которым следует отнести организации коллективного управления, то по своей природе они относятся к общественным организациям, которые являются объединением граждан для удовлетворения и защиты своих законных социальных, экономических, творческих, возрастных, национально-культурных, спортивных и других общих интересов.

В соответствии с изложенным в Законе Украины "Об авторском праве и смежных правах" необходимо сформулировать цель создания организаций коллективного управления и указать их организационную форму как общественную организацию с распространением на них действия Закона Украины "Об объединении граждан".

Исходя из цели создания организаций коллективного управления их деятельность носит представительский характер. Они являются представителями интересов субъектов авторского права и смежных прав во взаимоотношениях с субъектами использования объектов авторского права и смежных прав. Данный вывод основывается на следующих положениях законодательства: субъекты авторского и смежного права поручают указанным организациям управления своими имущественными правами (ч. 1 ст. 47); полномочия на коллективное управление передаются субъектами авторского права и смежных прав на основании письменного договора (ч.3 ст.48); установлен запрет на использование любым способом переданных им для управления имущественных авторских прав и смежных прав (ч. 2 ст. 48); свои функции организации коллективного управления выполняют от имени субъектов авторского права и смежных прав на основе полученных от них полномочий (ч.1 ст. 49).

Такое положение организаций коллективного управления является характерным для всех организаций, которые создаются в различных странах, основная цель деятельности которых в уставе закреплена как защита личных интересов неимущественного характера авторов и управление их имущественными правами на произведения. Однако юридические основания осуществления представительских функций могут быть разными: договор, в соответствии с которым одна сторона (создатель) поручает другой (обществу) совершать в ее интересах определённые юридически значимые действия относительно защиты ее прав (договор поручения); представительство интересов на основании доверенности (мандата); договор о передаче имущественных прав на объект права интеллектуальной собственности, заключенный между создателем и обществом; представительство в силу закона. Если снова обратиться к национальному законодательству, то можно утверждать, что оно прямо предусматривает лишь одно основание такого представительства — письменный договор о предоставлении определенных представительских полномочий, в пределах которых должны действовать организации коллективного управления (ч.3 ст.48). Именно из этого положения выходят и судебные органы при решении споров, что нашло свое отображение в Рекомендациях Президиума Высшего хозяйственного суда Украины "О некоторых вопросах решения споров, связанных с защитой прав интеллектуальной собственности" от 10.06.2004 г. № 04-5/1107. В то же время было бы неверно ограничивать источники приобретения представительских полномочий организаций коллективного управления лишь договором. Анализ положений Закона Украины "Об авторском праве и смежных правах" дает возможность утверждать, что указанные организации имеют право представлять интересы субъектов авторского права и смежных прав и в силу закона, что прямо вытекает из положений ч.2 ст. 25 ст. 42 Закона (сбор вознаграждения за "частную копию"), а также ч. 2 ст. 43 Закона.

Кроме указанных способов приобретения представительских полномочий, некоторые страны мира признают за организациями коллективного управления представительские полномочия, которые возникают или из факта членства в такой организации, или в силу причастности к определенному виду творчества. Так, в Аргентине факт вступления автора в общество, в соответствии с уставами организаций, приравнивается к заключению договора на представительство [16]. При условии законодательного закрепления в Украине за организациями коллективного управления статуса общественных организаций, источником приобретения их представительских функций так же будет факт вступления в такую организацию при наличии соответствующей нормы в уставе. Такой вывод вытекает из ч.1 ст. 20 Закона Украины "Об объединении граждан", в соответствии с положениями которой объединения граждан для осуществления целей и заданий, определенных в уставных документах, пользуются правом представлять и защищать свои законные интересы и законные интересы своих членов (участников) в государственных и общественных органах.

В соответствии со ст. 180 Итальянского закона об авторском праве авторские общества наделяются законом правом представлять интересы всех творческих работников, независимо от их членства в таком обществе, при условии, что сфера их деятельности попадает в сферу управления этого общества. Закон Украины "Об авторском праве и смежных правах" не предусматривает таких полномочий за организациями коллективного управления, хотя устанавливает последствия такой деятельности. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 49 Закона: "субъекты авторского права и (или) смежных прав, которые не передали организациям коллективного управления полномочий на управление своими правами, в том числе относительно сбора вознаграждения, имеют право требовать от организаций коллективного управления, которые такое вознаграждение за использование их произведений и объектов смежных прав собрали, выплаты этого вознаграждения, а также требовать исключения своих произведений и объектов смежных прав из разрешений на использование, которые предоставляются организациями коллективного управления путем заключения договоров с лицами, которые используют эти объекты".

В некоторых странах организации коллективного управления в своих уставах предусматривают положения, в соответствии с которыми вступление в организацию влечёт за собой переуступку своих имущественных прав такой организации. Такая уступка прав, как правило, неограниченна во времени и распространяется и на произведения, которые будут созданы в будущем. Указанные положения уставов частных организаций по управлению правами в полной мере признаются судебными органами при рассмотрении споров, которые возникают в связи с управлением имущественными правами и сбором вознаграждения за использование произведений. Аналогичные положения содержатся в Типовом уставе частных организаций по управлению авторскими правами в странах, которые развиваются, одобренном Комитетом правительственных экспертов ЮНЕСКО/ВОИВ на заседании, которое состоялось в Женеве в октябре 1983 г. [17].

Кроме организаций частного права, которые осуществляют управление правами авторов, такие функции могут осуществлять и организации публичного права при условии, что такая деятельность основывается на законе, в соответствии с которым эта организация была создана. В данном случае представительство интересов автора будет осуществляться в силу закона.

Исходя из изложенного и учитывая реальную практику деятельности организаций коллективного управления, целесообразным было бы в Законе Украины "Об авторском праве и смежных правах" расширить основания приобретения ими полномочий по представительству интересов субъектов авторского права и смежных прав.

Анализ практики деятельности организаций коллективного управления и опыт законодательного регулирования в зарубежных странах их правового статуса, кроме изложенных рекомендаций, дает возможность сформулировать следующие предложения относительно усовершенствования правового регулирования в указанной сфере.

Учитывая, что предмет деятельности организаций коллективного управления в Законе Украины "Об авторском праве и смежных правах" определен в общих чертах (ч.3 ст. 47) и нуждается в дополнительном толковании на практике, во избежание нарушения прав как организаций коллективного управления, так и субъектов авторского права и смежных прав, на законодательном уровне необходимо конкретизировать области применения коллективного управления. Учитывая опыт зарубежных стран, в частности, Литовской Республики и Латвии, такими сферами могли бы стать: публичное исполнение музыкальных и литературных произведений любым способом и средством; трансляция и ретрансляция произведений литературы, музыки и других произведений искусства; перепродажа оригиналов произведений искусства, рукописей литературных и музыкальных произведений; кабельная ретрансляция произведений и объектов смежных прав, кроме случаев, когда речь идет о программах самих ретранслирующих организаций; воспроизведение музыкальных и литературных произведений в фонограммах, воспроизведение литературных, музыкальных и других произведений искусства на видеозаписях (аудиовизуальные произведения); использование фонограмм, выпущенных с коммерческой целью и распространенных через торговые организации для трансляции, ретрансляции, публичного исполнения или публичного сообщения; прокат произведений, объектов смежных прав или их копий, а также бесплатное пользование ими, за исключением компьютерных программ и баз данных; воспроизведение в изданиях произведений изобразительного и прикладного искусства, фотографий, схем, чертежей (репродукция).

Кроме этого, организации коллективного управления целесообразно было бы создавать двух видов: по управлению имущественными авторскими правами и по управлению имущественными смежными правами. Это предложение связано с необходимостью конкретизировать на уровне закона полномочия субъектов авторского права и смежных прав по их участию в деятельности создаваемых ими организаций. Если исходить из положения закона, что организации коллективного управления создаются соответствующими субъектами права интеллектуальной собственности, то закономерно возникает вопрос относительно их участия в управлении такой организацией и их участия в определении финансовой политики, в том числе и финансовых принципов функционирования таких организаций.

Исходя из предложенной организационной формы организаций коллективного управления на уровне закона, целесообразно закрепить положения, в соответствии с которыми решение относительно размера вознаграждения и условий заключения с пользователями договоров на использование произведений и объектов смежных прав, способа распределения и выплаты вознаграждения принимается исключительно субъектами авторского права и смежных прав на общих собраниях. В случаях, когда автор одновременно является субъектом смежных прав в законе желательно ограничить его полномочия относительно тарифной политики организации за использование объекта смежных прав (запретить принимать участие в принятии решения). Такое же положение целесообразно закрепить и за субъектом смежных прав, который одновременно является автором, ограничив его полномочия относительно тарифной политики на использование объектов авторского права.

В законах об авторском праве и смежных правах многих зарубежных стран закрепляется принцип самофинансирования таких организаций [18]. Закон Украины "Об авторском праве и смежных правах" не содержит никаких указаний относительно финансирования деятельности организаций коллективного управления. Преодолеть такой пробел в законодательстве и одновременно обеспечить принцип прозрачности деятельности указанных организаций возможно путем дополнения законодательства Украины соответствующей нормой. В такой норме следует установить, что фактические расходы организации, связанные с получением, распределением и выплатой вознаграждения субъектам авторского права и смежных прав (административные расходы), покрываются за счет вознаграждения, полученного по договорам об использовании объектов авторского права и смежных прав. Кроме этого, целесообразно на законодательном уровне закрепить за организациями коллективного управления право создавать специальные фонды в интересах субъектов авторского права и смежных прав за счет отчислений от собранных средств в соответствии с целью деятельности такой организации.

Исходя из практики деятельности организаций коллективного управления в Украине, анализа национального законодательства и зарубежного опыта целесообразно было бы разработать и принять Закон Украины об организациях коллективного управления в сфере авторского права и Закон Украины об организациях коллективного управления в сфере смежных прав, в которых урегулировать весь комплекс вопросов, связанных с определением их правового статуса.

Реализация изложенных предложений будет способствовать конкретизации правового статуса организаций коллективного управления имущественными права и повышению эффективности их деятельности относительно защиты прав и законных интересов субъектов авторского права и смежных прав.

Объем прав интеллектуальной собственности также может быть тем критерием, по которому всех субъектов права интеллектуальной собственности можно разделить на две группы: субъекты, которые являются носителями всего комплекса прав — имущественных и неимущественных прав интеллектуальной собственности; субъекты, которым принадлежат имущественные права интеллектуальной собственности.

Но наиболее полное представление о субъектах права интеллектуальной собственности можно получить исходя из институтов права интеллектуальной собственности, которые можно использовать в качестве следующего критерия классификации субъектов права интеллектуальной собственности.

Исходя из особенностей объектов права интеллектуальной собственности, в теории принято объединять их в соответствующие институты права интеллектуальной собственности. На сегодняшний день существует несколько классификаций, которые не являются совершенными.

Так, в международно-правовой практике принято классифицировать объекты права интеллектуальной собственности на две группы. Первую группу составляют объекты авторского права и смежных прав: литературные, художественные и научные произведения, исполнительская деятельность артистов, фонограммы и видеограммы и передачи организаций вещания. Вторую группу объектов права интеллектуальной собственности составляют объекты права промышленной собственности. В соответствии с Парижской конвенцией об охране промышленной собственности к ним относятся: изобретения, полезные модели, промышленные образцы, торговые марки, фирменные наименования, географические указания и защита от недобросовестной конкуренции.

В научной литературе отмечается другая классификация объектов права интеллектуальной собственности. В соответствии с этой классификацией объекты права интеллектуальной собственности разделяются на четыре группы: к первой принадлежат объекты авторского права и смежных прав (иногда объекты смежных прав выделяют в отдельную группу); ко второй принадлежат объекты патентного права (изобретения, полезные модели, промышленные образцы); к третьей — объекты права интеллектуальной собственности, которые являются обозначениями (фирменные наименования, торговые марки и географические указания); к четвертой группе принадлежат нетрадиционные объекты права интеллектуальной собственности (научные открытия, коммерческая тайна, топографии интегральных микросхем, сорта растений и породы животных, рационализаторские предложения). Близким к указанной классификации является разделение объектов права интеллектуальной собственности на объекты авторского права и смежных прав; объекты, которые являются результатами научно-технического творчества; а также объекты права интеллектуальной собственности на коммерческие обозначения.

ГК Украины в зависимости от особенностей объектов права интеллектуальной собственности, правового регулирования приобретения на них прав, их осуществления и защиты, на законодательном уровне ввел новую классификацию объектов права интеллектуальной собственности, которая отображена в структуре и содержании Книги четвертой ГК Украины и отвечает правовым институтам права интеллектуальной собственности как самостоятельной комплексной отрасли права.

Если исходить из структуры институтов права интеллектуальной собственности, которая закреплена в ГК Украины, тогда всех субъектов права интеллектуальной собственности можно разделить на такие группы: субъекты права интеллектуальной собственности на объекты авторского права и смежных прав; субъекты права интеллектуальной собственности на научное открытие; субъекты права интеллектуальной собственности на изобретение, полезную модель, промышленный образец; субъекты права интеллектуальной собственности на компоновку интегральной микросхемы; субъекты права интеллектуальной собственности на рационализаторское предложение; субъекты права интеллектуальной собственности на сорт растений, породу животных; субъекты права интеллектуальной собственности на коммерческое наименование; субъекты права интеллектуальной собственности на торговую марку; субъекты права интеллектуальной собственности на географическое указание; субъекты права интеллектуальной собственности на коммерческую тайну.