Публикации и статьи / скачать

Елена Штефан, заведующая отделом авторского права и смежных прав НИИ интеллектуальной собственности АПрН Украины, кандидат юридических наук, доцент

Журнал "Теория и практика интеллектуальной собственности", № 5, 2009

Впервые право следования было введено во Франции в законе об авторском праве еще в 1920 г. Предоставление права долевого участия стало попыткой учесть интересы художников, скульпторов, других авторов художественных произведений. Право следования играет для авторов произведений роль компенсации. Оно равноценно прибыли, которую автор художественного и литературного произведению получает за обнародование этих произведений.

27 сентября 2001 г. Европейским парламентом и Советом Европейского Союза была принятая Директива 2001/84 ЕС право следования в пользу авторов оригиналов[*] произведений искусства (далее — Директива), которая вступила в силу в день ее опубликования.

Необходимость разработки и принятия этой Директивы были вызваны несколькими факторами, которые нашли свое отображение в преамбуле Директивы.

Право следования впервые было предусмотрено Бернской конвенцией об охране литературных и художественных произведений (или так называемым Парижским Актом) от 24 июля 1971 г. Статья 14 tег в части первой указывает, что автор, а после его смерти — лица или учреждения, уполномоченные национальным законодательством, пользуются неотчуждаемым правом частичного участия в каждой продаже произведения (оригинала произведения искусства, оригинала рукописи писателя или композитора), что следует за первой его уступкой, осуществленной автором произведения.

В связи с факультативностью положений отмеченной статьи Парижского Акта Бернской конвенции, страны-члены Содружества поделились на две группы: те, которые применяют право следования, и те, которые не применяют.

В ФРГ право следования отличалось тем, что применялось не только в случае продажи произведений искусства через дилеров в связи с отсутствием правовых процедур применения этого права и, как последствие, отказом дилеров платить роялти (поскольку они не были продавцами) и укрывательством имен продавцов и покупателей (ссылаясь на коммерческую тайну). В результате судебного процесса решением Верховного суда ФРГ было установлено, что дилеры могут не называть имя покупателя лишь в случае, если они самостоятельно оплатят вознаграждение. Позднее правовой режим права следования был дополнен положениями о: общей обязанности предоставить информацию организациям коллективного управления (для защиты интересов дилеров от большого количества индивидуальных запросов), размере роялти (5% от цены перепродажи), минимальной цене продажи в размере 100 DM, начиная с которой на продажу распространяется право следования.

В Португалии к объектам права следования законодательство включало рукописи. Само право следования определялось через понятие “surviving rights”. За автором закреплялось право на получение вознаграждения в размере 6% как после продажи оригинала произведения, так и после передачи его права на произведение.

В Финляндии право следования распространялось на любою профессиональную или публичную перепродажу произведения искусства, за исключением произведений архитектуры, фотографических произведений, предметов народного творчества и серийного индустриального дизайна. Аналогичную область применения имело и право следования в Швеции.

В таких государствах, как Австрия, Ирландия, Великая Британия, Голландия право следования не было предусмотрено законодательством. Отсутствие закрепления права следования в национальном законодательстве указанных стран было связано с решением суда ЕС в объединенных делах С-92/92 и С-326/92 “Фил Колинз и другие” от 20 октября 1993 г. В этом решении отмечалось, что исключительные права, которые предоставляются на литературную и художественную собственности, влияют на торговлю товарами и услугами, а также на конкурентные взаимоотношения в Содружестве, и то, что авторы из государств-членов, в которых не закреплено право следования, могут требовать применения к ним такого же режима на территории того государства-члена, который это государство применяет к собственным гражданам. Так, в Австрии во время реформы Закона об авторском праве в сфере литературы и искусства и о смежных правах 1994 г., в Закон не была введена норма о праве следования из-за нежелания предоставить такое право выходцам из других государств. Вышеотмеченное решение суда ЕС в результате стало существенной преградой для гармоничного существования произведений искусства на территории Содружества.

В США препятствием для закрепления на законодательном уровне права следования является система права “соруright”, а также экономическая невыгодность внедрение права следования. Исключение составляет законодательство штата Калифорния, в котором еще в 1976 г. был принятый Закон о пропорциональных отчислениях при перепродаже.

Такое положение привело к тому, что основной объем торгового оборота распределялся между странами, где право следования или вообще не предусматривалось национальным законодательством, или его правовой статус был фикцией. В странах, в которых право следования было закреплено в национальном законодательстве, существовала проблема, связанная с разными ставками отчислений. Первый способ предусматривал отчисление ставок в зависимости от повышения цены произведения при каждой его продаже и высчитывалось из разницы между предыдущими и последующими ценами продажи. По второму способу отчисление происходило на основании цены каждой продажи произведения. В то же время, независимо от способа отчисления, устанавливались предельные цены, в случае превышения которых право следования не возникало.

Указанные отличия в правовом регулировании права следования в странах-членах ЕС негативно влияли на внутренний рынок обращения товаров искусства. Право следования — серьезный фактор влияния на конкуренцию как на уровне Содружества, так и на общемировом уровне, поскольку естественно порождает более расходные условия для продавцов произведений искусства [1].

Директива имела целью возобновление нарушенных принципов конкуренции, повышение объемов купли-продажи внутри Содружества, создание юридической основы для обеспечения функционирования совместного рынка произведений искусства, внедрение единых ставок отчислений и подходов к их определению, закрепление государствами-членами Содружества права следования на уровне своих национальных законодательств и решение соответствующими органами ЕС вопроса гармонизации правового регулирования права следования.

До принятия этой Директивы Европейская Комиссия в 1992 г. опубликовала “Продолжение Зеленой книги — программа работы Комиссии в отрасли авторского права и смежных прав”; 14 февраля 1994 г. была принята Директива 95/5/ЕС, которой урегулировались вопросы налогообложения на добавленную стоимость вознаграждения авторам, были проведены исследования юридических и экономических аспектов права следования с учетом специфики рынка произведений искусства, заложенных в основу этой Директивы, проект которой был предоставлен Европейской Комиссией Европейскому Парламенту в мае 1996 года.

В Преамбуле Директивы определяется правовой статус права следования. Так право следования является неотъемлемой частью авторского права и существенной прерогативой авторов, а также их гарантией адекватного и стандартного уровня защиты (п. 4 Преамбулы). Право следования в сфере авторского права является таким, которое не может передаваться или отчуждаться, и правом, которым пользуется автор оригинала произведения изобразительного искусства и скульптуры, что удовлетворяет экономический интерес в случае последующих перепродаж произведения (п. 1 Преамбулы). Назначение права следования заключается в том, чтобы гарантировать авторам призведений изобразительного искусства и скульптуры определенную часть в экономической привлекательности их оригиналов произведений искусства (п. 3 Преамбулы).

Если сравнить определение правового статуса права следования, закрепленного в Директиве с соответствующим положением национального законодательства в сфере авторского права можно прийти к выводу, что происходит совпадение в подходах относительно признания права следования. Так, под правом следования понимается право автора на свою долю доходов от каждой следующей продажи оригинала художественного произведения, а также оригинала рукописи литературного произведения. Такое определение права следования выплывает из содержания ст. 448 ГК Украины. До вступления в силу ГК Украины в ст. 27 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах” право следования закреплялось лишь за авторами произведений изобразительного искусства и наследниками авторов этих произведений. Согласно же ч. 2 ст. 448 ГК Украины право следования может переходить и к наследникам этих наследников до истечения срока действия имущественных прав на произведение.

Предметом права следования является материализованное произведение, то есть вещь, в которой воплощено произведение, которое охраняется (п. 2 Преамбулы).

Национальным законодательством в сфере авторского права закреплено положение, в соответствии с которым произведения являются объектами авторского права как обнародованные, так и необнародованные, выраженные в любой объективной форме, независимо от назначения и объема произведения (ст. 433 ГК Украины и ст. 8 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах”). То есть требование относительно воплощения произведения в материальном носителе национальным законодателем выполнено.

Государства-члены предусматривают в интересах автора оригинального произведения искусства право следования, которое определяется как неотчуждаемое право, от которого автор не может отказаться, даже предварительно, и которое предусматривает получение роялти от цены продажи при условии любых перепродаж произведения после первого осуществленного автором отчуждения произведения. При этом это правило применяется ко всем действиям по перепродаже, в которых принимают участие как продавцы, продавцы или посредники — профессиональные представители рынка искусства, такие как аукционы, художественные галереи и вообще любые торговцы произведениями искусства (п.п. 1, 2 ст. 1 Директивы). При этом продавцом следует считать лицо или предприятие, от имени которого происходит продажа (п. 25 Преамбулы).

Вышеотмеченное положение Директивы предусматривает, что право следования ограничивается случаями публичной продажи таких произведений. Этот вывод подтверждается п. 18 Преамбулы, в котором отмечается, что право следования не распространяется на такие случаи перепродажи, которые происходят непосредственно между лицами, которые выступают как частные лица без участия профессиональных представителей рынка искусства. Право следования не распространяется и на операции по перепродаже лицами, которые выступают как частные лица, некоммерческими музеями, открытыми для публики (п. 18 Преамбулы).

Национальное законодательство в ст. 27 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах” содержит подобное Директиве положение и предусматривает, что автор произведения пользуется относительно проданных оригиналов произведений правом на получение процентов от цены каждой последующей продажи произведения через аукцион, галерею, салон, магазин и тому подобное, которое приобретается после первой его продажи, осуществленной автором произведения. Выплата вознаграждения в этом случае осуществляется через аукционы, галереи, салоны, магазины и тому подобное. Следует отметить, что перечень профессиональных представителей рынка искусства содержится лишь в Законе Украины “Об авторском праве и смежных правах”, зато ГК Украины ограничивается общей фразой, что процент от продажи платится продавцом (ч. 1 ст. 448). Поэтому было бы целесообразно согласовать положение ГК Украины с Законом Украины “О авторское право и смежных правах”, поскольку положения последнего в большей степени согласованы с положениями Директивы.

Обычно право следования применяется при публичной продаже оригиналов произведений изобразительного искусства на аукционах, а также через коммерсантов или коммерческих агентов (например, в Германии, Боливии, Испании, Франции). В других странах законодательством по авторскому праву предусматривается, что право следования может быть применено к любому виду продаж или отчуждений (например, в Бразилии и Уругвае). Необходимо также обратить внимание и на то, что в большинстве стран-членов Содружества роялти платится продавцом, однако, например, в Венгрии обязанность платить роялти закреплена за покупателем [2].

Государства-члены Содружества в своем национальном законодательстве могут предусмотреть, что право следования не применяется к операциям по перепродаже, если произведение было приобретено продавцом непосредственно у автора менее чем за три года до перепродажи и цена перепродажи не превышает 10000 евро (п. 3 ст. 1 Директивы).

Ограничение права следования может быть использовано в случае особенной ситуации, когда художественные галереи покупают произведения непосредственно у автора, поэтому государства-члены Содружества должны предусмотреть в своем национальном законодательстве возможность освобождать от права следования операции по перепродаже указанных произведений, которые происходят в течение трех лет после первой покупки. Для учета интересов автора произведения следует ограничить это исключение операциями по продаже, в которых цена перепродажи не будет превышать 10000 евро (п. 18 Преамбулы).

Национальное законодательство Украины не содержит ограничений относительно применения права следования. Целесообразно было бы в национальном законодательстве, в интересах общества, предусмотреть ограничение относительно перепродажи произведений некоммерческими музеями.

Роялти должно платиться продавцом. Государства-члены на уровне своего национального законодательства могут предусмотреть, что обязанность относительно выплаты роялти самостоятельно или солидарно с продавцом будет возложено на одно из физических или юридических лиц, которое не является продавцом (п. 4 ст. 1 Директивы).

Вышеизложенное положение Директивы украинским законодательством по авторскому праву не учтено.

В Преамбуле Директивы неоднократно отмечалось, что право следования распространяется на оригиналы произведений искусства или скульптуры. В то же время, Директива содержит перечень объектов, которые объединяются термином “оригинал произведения искусства”. Так, под оригиналом произведения искусства понимаются произведения изобразительного искусства или скульптуры, такие как картины, коллажи, живопись, рисунки, гравюры, эстампы, литографии, скульптуры, ковровые, керамические изделия, изделия из стекла и фотографии при условии, что они являются оригинальными произведениями автора или экземпляры произведений, которые считаются оригинальными произведениями искусства. При этом экземпляры произведений искусства могут признаваться оригиналами произведения искусства при условии, что они были изготовлены в ограниченном количестве самим автором или под его руководством. Подобные экземпляры должны быть пронумерованы, подписаны или иным должным образом удостоверены автором (ст. 2 Директивы). В тоже время, право следования не распространяется на оригиналы рукописей писателей и композиторов (п. 19 Преамбулы).

Следует отметить, что национальный законодатель несколько иначе подошел к определению объектов права следования, а определяя их, был непоследовательным, что повлекло определенную несогласованность норм права. Так, ст. 448 ГК Украины использует термины “художественное произведение” и “рукопись литературного произведения”, а ст. 27 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах” объектом права следования называет “произведение изобразительного искусства”. Анализ законодательства по авторскому праву дает основания утверждать, что нормативную определенность получил лишь термин “произведение изобразительного искусства” (скульптура, картина, рисунок, гравюра, литография, произведение художественного (в том числе сценического) дизайна и тому подобное). Относительно нормативного закрепления терминов “художественное произведение” и “рукопись литературного произведения”, национальное законодательство по интеллектуальной собственности соответствующих норм не содержит. В связи с этим, на практике возникают вопросы, что именно следует понимать под этими терминами. В соответствии с Бернской конвенцией об охране литературных и художественных произведений термин литературные и художественные произведения “охватывает” все произведения в отрасли литературы, науки и искусства.

Под литературными произведениями понимается любые оригинальные письменные произведения художественного, публицистического и прикладного характера. Произведение может считаться литературным даже в случаях, когда оно мало чем напоминает художественную литературу или искусство, например справочники, технические инструкции и тому подобное. К литературным произведениям относятся литературные и режиссерские сценарии, либретто, тексты с музыкальными произведениями, статьи в газетах и журналах, дневники, письма. В соответствии со ст. 433 ГК Украины к литературным произведениям относятся и компьютерные программы, и обычные базы данных в виде сборников. Исходя из изложенного, можно сделать предположение, что законодатель, определяя объекты права следования такие как “художественное произведение” и “рукопись литературного произведения”, вряд ли имел в виду оригиналы компьютерных программ или баз данных. Поэтому целесообразно было бы внести изменения в ст. 448 ГК Украины, заменив термин “художественное произведение” на „произведение изобразительного искусства”.

Нерешенными для национального законодательства остались вопросы „нетрадиционных” видов произведений изобразительного искусства, такие как ковровые, керамические изделия, изделия из стекла и фотографии, а также распространение права следования на копии произведений искусства. В большинстве стран мира копии произведений искусства признаются самостоятельными объектами охраны. Поэтому целесообразно было бы в национальном законодательстве определить правовой статус копий произведений искусства, а также распространить право следования на авторские копии произведений искусства, приравняв их к оригиналам.

Государства-члены Содружества в своем национальном законодательстве могут устанавливать минимальный уровень цены продажи оригиналов произведений искусства, на которые будет распространяться право следования. Такая минимальная цена продажи в любом случае не может превышать 3000 евро (ст. 3 Директивы).

Также Директива устанавливает шкалу ставок роялти: 4% от цены продажи до 50000 евро; 3% от цены продажи от 50000,01 евро до 200000 евро; 1% от цены продажи от 200000,01 евро до 350000 евро; 0,5% от цены продажи от 350 000,01 евро до 500000 евро; 0,25% от цены продажи, которая превышает 500000 евро. Однако общий размер роялти не может превышать 12500 евро. В то же время, страны-члены Содружества в своих национальных законодательствах могут установить и 5% от цены продажи до 50000 евро, а не 4%. В случаях, когда минимальная цена продажи ниже 3000 евро, государства-члены в своем национальном законодательстве должны установить ставку роялти, которая применяется к цене продажи, ниже 3000 евро, при этом такая ставка не может быть ниже 4% (ст. 4 Директивы).

Цены продажи, от которых устанавливаются ставки отчислений, являются валовыми ценами без налоговых отчислений (ст. 5 Директивы).

Законодательство Украины устанавливает лишь одну ставку отчислений в размере 5%, независимо от цены продажи (ч. 1 ст. 27 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах”, ч. 1 ст. 488 ГК Украины), что существенно отличается от положений Директивы. Целесообразно было бы унифицировать в национальное законодательстве по авторскому праву ставки отчислений в процентах в зависимости от цены продажи оригиналов произведений искусства, как это предусмотрено в Директиве. Подобные изменения национального законодательства по авторскому праву стали бы правовым основанием для формирования сбалансированного рынка искусства Украины со странами-членами ЕС относительно покупки-продажи произведений искусства.

Порядок расчетов в разных странах мира осуществляется по-разному и можно выделить такие системы расчетов:

1) выплата вознаграждения в виде определенного процента от каждой новой цены продажи без любых налоговых отчислений. Например, в Боливии, на Филиппинах размер вознаграждения составляет 5% от общей цены каждой последующей продажи, в Португалии — 6% от общей цены продажи (после отчислений расходов на рекламу или презентации и иные аналогичные действия, связанные с рекламой и продажей произведений). В Бельгии ставки вознаграждения принадлежат к прогрессивным (от 2% до 6%) и зависят от цены продажи произведений, начиная с сумы в 50000 бельгийских франков размер вознаграждения составляет 4%).;

2) выплата вознаграждения в виде определенного процента от цены продаж при условии, что она выше определенной суммы. Например, во Франции размер вознаграждения составляет 3% от цены перепродажи начиная с 15 евро (по состоянию на 2005 г.), в Германии — 5% от цены продажи, если она превышает 51 евро;

3) выплата вознаграждения в виде определенного процента от прибавленной стоимости в случаях перепродажи произведений по цене, которая превышает предыдущую. Этот способ может оказаться наиболее справедливым, однако, при его реализации возникают определенные сложности, а именно: авторы произведений изобразительного искусства и их правопреемники должны знать и иметь возможность доказать по какой цене была осуществлена первая продажа оригинала произведения и последующие перепродажи. Это возможно лишь при условии, если авторы, а в дальнейшем и их правопреемники получили и сохранили документы, которые подтверждают цену каждой продажи, к тому же они должны быть осведомлены в бухгалтерии. Сложности относительно реализации этой системы исчислений подтверждает и тот факт, что ее не смогли реализовать даже те страны, которые ее приняли (например, Бразилия, Чили, Португалия). Лишь те страны, которые в своем национальном законодательстве предусмотрели отчисления в виде определенного процента непосредственно от цены перепродажи и где этим занимаются организации коллективного управления, смогли эффективно на практике реализовать право следования [3]. Роялти платится автору произведения и его наследникам после смерти автора. Государства-члены Содружества в своих национальных законодательствах могут предусмотреть обязательное или необязательное коллективное управление правами на объекты права следования (ст. 6 Директивы).

Государства-члены содружества в своем национальном законодательстве по авторскому праву, регулируя реализацию (применение) права следования, должны предусмотреть способы управление им. Одним из таких способов может быть управление через организации коллективного управления. Государства-члены Содружества должны обеспечить эффективное и прозрачное функционирование организаций коллективного управления. Они также должны гарантировать эффективный сбор и распределение сумм предназначенных для авторов-граждан других государств-членов Содружества (п. 28 Преамбулы).

По законодательству Украины право следования признается неотчуждаемым и переходит только к наследникам автора произведения по закону или завещанию на срок действия авторского права (ст. 446 ГК Украины). Статья 448 ГК Украины вводит новых субъектов, к которым может перейти право следования. Это наследники наследников автора произведения. Практического значения такое уточнение фактически не имеет, поскольку главным является срок действия имущественных прав на произведение. Кроме того, такое уточнение субъектов авторского права является неуместным и противоречит ст. 435 ГК Украины. Следует отметить, что право следования имеет смешанную правовую природу — ему присущи как элементы охраны, которые характерны как для имущественных прав интеллектуальной собственности на произведение, так и элементы, которые определяют специфику правового режима личных неимущественных прав автора произведения. Так, с одной стороны — право следования является неотчуждаемым, что свойственно личным неимущественным правам авторов произведений. Законодательное закрепление неотчуждаемости права является правовой гарантией предотвращения вынужденного отказа автора от своего права. С другой стороны — право следования по своей природе является имущественным правом и срок его действия установлен такой же, как и для имущественных прав интеллектуальной собственности на произведение. Поэтому более удачным и таким, который отвечает положениям Директивы, является перечень лиц, которым платится роялти, который закреплен в ч. 1 ст. 27 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах”, а именно: автор произведения искусства, а в случае его смерти — наследники. Вопрос относительно реализации (применения) права следования путем управления через организации коллективного управления на уровне национального законодательства решен частично. Так, согласно ч. 2 ст. 27 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах” предусмотрено, что сбор и выплата вознаграждения, полученного в результате использования права следования, осуществляются лично автором, через его поверенного или через организации коллективного управления. Зато в ЦК Украины указанный вопрос остался вне его внимания. Также следует отметить, что на сегодняшний день в Украине существуют существенные сложности относительно прозрачности и эффективности деятельности организаций коллективного управления, кроме этого нет организации коллективного управления, которая занималась бы реализацией права следования.

Необходимо отметить, что в странах, где право следования реально действует, управление этим правом осуществляют союзы, которые созданы авторами произведений изобразительного искусства, например VEGAP в Испании, BILDKUNST в Германии, DASC в Великой Британии [4].

Кроме выплаты роялти авторам, которые являются гражданами государств-членов Содружества, при реализации права следования Директивой регулируются отношения относительно выплаты роялти авторам, которые являются гражданами третьих стран. Так, государства-члены Содружества должны на уровне своего национального законодательства предусмотреть, что авторы, которые являются гражданами третьих стран, то есть стран, которые не вошли в состав ЕС, а также их наследники пользуются правом следования. Однако, таким правом следования они могут воспользоваться лишь в случае, если национальное законодательство страны, гражданином которой является автор или его правопреемник, предусматривает защиту права следования в своей стране для авторов государств-членов Содружества и их наследников. Комиссия обязуется, на основании информации, полученной от государств-членов, обнародовать в наикратчайшие сроки перечень стран, которые отвечают указанному выше требованию, при этом такой перечень должен постоянно обновляться. Любое государство-член Содружества на уровне своего национального законодательства может приравнивать авторов, которые не являются гражданами государств-членов ЕС, но имеют постоянное место проживания в этом государстве, к своим гражданам с целью защиты права следования (ст. 7 Директивы).

В соответствии с ч. 1 ст. 26 Конституции Украины иностранцы и лица без гражданства пользуются теми же правами и свободами, а также несут такие же обязанности, как и граждане Украины. Специальное национальное законодательство по авторскому праву содержит подобное с Конституцией Украины положение и предусматривает, что иностранные лица и лица без гражданства, в соответствии с международными договорами или на основе принципа взаимности, имеют одинаковые с лицами Украины права, предусмотренные Законом Украины “Об авторском праве и смежных правах” (ст. 6 Закона Украины “Об авторском праве и смежных правах”). Однако, к сожалению, в ЦК Украины подобная конституционная норма отсутствует.

Применение права следования непосредственно связано с правом на получение информации. Поэтому государства-члены Содружества в своем национальном законодательстве об авторском праве должны содержать положения о том, что в течение трех лет от даты перепродажи лица, которым платится роялти, могут требовать от любого профессионального представителя рынка искусства всю информацию, необходимую для получения выплат роялти в результате перепродажи (ст. 9 Директивы).

К сожалению, законодательство Украины по авторскому праву не содержит такие существенные условия как мониторинг и срок, в течение которого он может быть осуществлен. Указанное положение Директивы целесообразно было бы унифицировать в национальное законодательство.

Срок охраны права следования отвечает сроку, предусмотренному в ст. 1 Директивы 93/98/ЕС. То есть, права автора литературного или художественного произведения согласно ст. 2 Бернской Конвенции должны действовать в течение периода жизни автора и 70 лет после его смерти, независимо от даты законного предания огласке этих произведений для общего сведенья.

В случае если произведение создано в соавторстве, срок охраны должен определяться, начиная от даты смерти последнего автора.

В случае предания огласке произведения анонимно или под псевдонимом срок охраны должен длиться семьдесят лет после законного доведения этого произведения до общего сведенья. Однако, если псевдоним, взятый автором, не вызывает сомнений относительно определения особы автора, или если автор раскрыл свою личность не позже, чем через 70 лет после предания огласке произведения, действующим должен считаться срок защиты, установленный в пункте 1 ст. 1 Директивы 93/98/ЕС.

Если государство-член ЕС установило особенные положения относительно авторского права на коллективные произведения или признания юридического лица владельцем права, срок защиты должен определяться в соответствии с положениями пункта 3 ст. 1 Директивы 93/98/ЕС, за исключением тех случаев, когда физические лица, которые создали это произведение, были идентифицированы как авторы относительно произведений, которые были обнародованы для общего сведенья.

Этот пункт не наносит вреда правам идентифицированных авторов, участие которых в создании произведений подлежало определению и к которым можно применить пункт 1 или 2 ст. 1 Директивы 93/98/ЕС.

Если произведение публикуется томами, сериями, отдельными выпусками или изданиями и срок защиты отсчитывается, начиная от законного обнародования для всеобщего сведенья этого произведения, срок защиты должен определяться для каждого произведения отдельно.

В произведениях, срок защиты которых не определяется, начиная от даты смерти автора или авторов, и которые не были законно обнародованы для всеобщего сведенья в течение семидесяти лет от даты их создания, их защита прекращается.

Законодательство Украины в вопросе относительно срока охраны права следования находится в соответствии с положениями Директив ЕС.

Для стран-членов Содружества, национальное законодательство которых не содержало положения о праве следования, Директивой позволяется не применять право следования до 1 января 2010 г. Таким государствам-членам Содружества предоставляется дополнительно два года для того, чтобы их субъекты хозяйственной деятельности имели возможность приспособиться к системе права следования, в то же время сохраняя свою экономическую жизнеспособность до того, как у них возникнет обязанность применять право следования к наследникам автора после его смерти. По крайней мере, до 1 января 2009 г. указанные государства-члены должны проинформировать Комиссию о состоянии адаптации субъектов хозяйственной деятельности к новым условиям работы, чтобы она после соответствующих консультаций могла предоставить вывод в течение трех месяцев от момента получения такой информации. Если государство-член ЕС не выполняет предложений изложенных в выводе Комиссии, оно должно в течение одного месяца проинформировать об этом Комиссию и обосновать свое решение относительно невыполнения предложений, изложенных в выводе. Сообщение и обоснование государства-члена Содружества, а также выводы Комиссии публикуются в Официальном вестнике ЕС и подаются Европейскому Парламенту.

Если международные переговоры, которые имеют целью распространение указанного права следования на международном уровне, завершатся успешно до 1 января 2010 г., Комиссия подаст соответствующие предложения (ст. 8 Директивы).

Прежде всего, следует отметить, что Директива 2001/84/ЕС о праве следования в интересах авторов оригинала произведения искусства не противоречит положениям, закрепленным в международных конвенциях, договорах, сделках в сфере авторского права и лишь в некоторых частных случаях предусматривает особенности охраны авторских прав или содержит нормы, которыми регулируются “новые” общественные отношения в сфере авторского права, которые не нашли своего урегулирования в международных конвенциях, договорах, соглашениях. Также указанная Директива положительно влияет на усовершенствование авторского законодательства не только на уровне национальных законов стран-членов Содружества, но и других стран мира [5].

По результатам проведенного анализа относительно соответствия законодательства Украины в сфере авторского права положениям этой Директивы есть основания сделать такие выводы:

1. Непосредственно учтены такие положения:

длительность срока действия права следования (ст. 8 Директивы);

возможность применения к праву следованию института коллективного управления (п. 28 Преамбулы).

особенности применения права следования относительно нерезидентов Украины (п.п. 6, 29 Преамбулы, ч. 1 ст. 7 Директивы);

2. Не учтены в законодательстве Украины такие положения:

неотчуждаемое право автора на получение вознаграждения не может быть предметом отказа даже заблаговременно (ч. 1 ст. 1 Директивы);

ограничение относительно применения права следования: не применение права следования к операциям по перепродаже, которые осуществляются частными лицами, открытым для публики некоммерческим музеям (п. 18 Преамбулы Директивы), к оригинальным рукописям писателей и композиторов (п. 19 Преамбулы);

солидарная ответственность относительно выплаты вознаграждения, возможность требования относительно выплаты вознаграждения у покупателя или посредника — аукциона, художественной галереи, магазина или возложение личной ответственности на покупателя или указанного посредника (ч. 4 ст. 1 Директивы);

применение дифференцированных ставок выплаты вознаграждения с учетом разницы покупательной возможности в Украине и государствах-членах ЕС (п.п. 24, 26 Преамбулы, ст. 4 Директивы);

перечень объектов, на которые распространяется право следования (п. 19 Преамбулы, ст. 2 Директивы) [6].

К негативным аспектам можно также отнести и тот факт, что в Украине право следования фактически не действует. Причина заключается не только в недостатках законодательного регулирования отношений относительно применения права следования, но и в неэффективности и непрозрачности деятельности как субъектов рынка искусства, так и в отсутствии организаций коллективного управления, которые осуществляли бы применение права следования. Поэтому, с целью сближения рынков искусства Украины и стран-членов ЕС, осуществления реальной охраны и защиты экономических прав авторов оригиналов произведений искусства и удовлетворения потребностей и интересов общества необходимо не только внести соответствующие изменения в нормативно-правовые акты в сфере авторского права, но и определить и осуществить соответствующие организационные мероприятия.

Список использованных источников:

1. Капітоненко А, Безклубий І А. Основні напрямки вдосконалення правової регламентації права слідування в Україні в контексті процесу його гар­монізації в рамках ЄС // Київський студентський журнал міжнародного права. — № 8, 2007. — С. 145-147. [Електронний ресурс]: режим досту­пу: http://jg.kiev.ua/pages/data/08/15.pdf#search;

2. Личман Т.В. Право следования. [Електронний ресурс]: режим доступу: http://intelsob.ru/page93.html;

3. Личман Т.В. Право следования. [Електронний ресурс]: режим доступу: http://intelsob.ru/page93.html;

4. Личман Т.В. Право следования. [Електронний ресурс]: режим доступу: http://intelsob.ru/page93.html;

5. Директива ЕС № 202001/84/ [Електронний ресурс]: режим доступу: http://law.edu.ru/script/cntSource.asp?cntID=100087697&text=

6. Інформація Державного департаменту з питань адаптації законодавства Міністерства юстиції України станом на січень 2007р. // Огляд стану адаптації законодавства України до acquis communau-taire. — К.: ВД “Професіонал”, 2007. — 544 с.

[*] В контексте права следования речь идет именно об “оригиналах” произведений искусства. В специальной юридической литературе можно встретить некорректный перевод слова “original” — “оригинальный”, как например, в книге “Право інтелектуальної власності Європейського Союзу та законодавство України ” / За редакцією Ю.М. Капіци. — К.: Видавничий Дім ”Слово”, 2006. — 1104 с. В авторском праве термин “оригинальный” рассматривается как один из критериев охраноспособности объектов авторского права. Относительно продажи и перепродажи произведений искусства, на которые распространяется право следования, согласно положениям законодательства по авторскому праву и доктрине авторского права речь идет именно об “оригиналах” произведений искусства.